1. Автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.
2. Использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:
1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Не считается воспроизведением краткосрочная запись произведения, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование произведения либо осуществляемую информационным посредником между третьими лицами передачу произведения в информационно-телекоммуникационной сети, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения;
2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;
3) публичный показ произведения, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;
4) импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;
5) прокат оригинала или экземпляра произведения;
6) публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения;
7) сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от его фактического приема публикой. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия;
8) сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств. Сообщение кодированных сигналов признается сообщением по кабелю, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией кабельного вещания или с ее согласия;
8.1) ретрансляция, то есть прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания;
9) перевод или другая переработка произведения. При этом под переработкой произведения понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;
10) практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;
11) доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).
3. Практическое применение положений, составляющих содержание произведения, в том числе положений, представляющих собой техническое, экономическое, организационное или иное решение, не является использованием произведения применительно к правилам настоящей главы, за исключением использования, предусмотренного подпунктом 10 пункта 2 настоящей статьи.
4. Правила подпункта 5 пункта 2 настоящей статьи не применяются в отношении программы для ЭВМ, за исключением случая, когда такая программа является основным объектом проката.
Комментарии к статье 1270 ГК РФ часть 4:
1. В комментируемой статье речь идет об исключительном праве автора или иного правообладателя на произведение. Как и любое другое исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, в соответствии со ст. 1229 ГК РФ (см. комментарий к ней) оно включает право на использование произведения и право на распоряжение исключительным правом на произведение.
В п. 92 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено следующее:
"Само по себе хранение материального носителя, в котором выражен объект авторского права, без цели введения его в гражданский оборот не является самостоятельным способом использования произведения, в связи с чем такое хранение не требует специального согласия правообладателя".
Право на распоряжение заключается в том, что автор как первоначальный правообладатель может передать его другому лицу по договору. Аналогичное право есть и у последующего правообладателя. Кроме того, исключительное право на произведение также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом" (п. 3 ст. 1228 ГК РФ).
2. В п. 2 комментируемой статьи указаны основные способы использования произведений, причем данный перечень действий не является исчерпывающим. Все эти действия считаются использованием произведения независимо от того, совершаются ли они в целях извлечения прибыли или без такой цели. В п. 89 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 "О судебной практике по делам о наследовании" отмечено следующее:
"При переходе в порядке наследования исключительных прав на произведения науки, литературы и искусства допускается их использование любым из указанных в подпунктах 1 - 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ способов (независимо от того, совершаются соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели) только с согласия наследника, кроме случаев, когда законом предусмотрена возможность использования произведения без получения согласия автора или иного правообладателя, например в случае свободного воспроизведения произведения в личных целях (статья 1273 ГК РФ), свободного использования произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях (статья 1274 ГК РФ)".
Аналогичное положение содержится в п. 89 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" согласно которому:
"Использование произведения науки, литературы и искусства любыми способами, как указанными, так и не указанными в подпунктах 1 - 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ, независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, допускается только с согласия автора или иного правообладателя, за исключением случаев, когда Гражданским кодексом Российской Федерации допускается свободное использование произведения.
Каждый способ использования произведения представляет собой самостоятельное правомочие, входящее в состав исключительного права, принадлежащего автору (иному правообладателю). Право использования произведения каждым из указанных способов может быть предметом самостоятельного лицензионного договора (подпункт 2 пункта 6 статьи 1235 ГК РФ). Соответственно, незаконное использование произведения каждым из упомянутых в пункте 2 статьи 1270 ГК РФ способов представляет собой самостоятельное нарушение исключительного права.
При этом следует учитывать, что запись экземпляра произведения на электронный носитель с последующим предоставлением доступа к этому произведению любому лицу из любого места в любое время (например, доступ в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе в сети Интернет) представляет собой осуществление двух правомочий, входящих в состав исключительного права, - правомочия на воспроизведение (подпункт 1 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ) и правомочия на доведение до всеобщего сведения (подпункт 11 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ).
Изготовление экземпляра произведения, доведенного до всеобщего сведения, третьими лицами, в том числе запись экземпляра произведения на новый электронный носитель, также представляет собой реализацию правомочия на воспроизведение и осуществляется с согласия автора (иного правообладателя), кроме случаев, когда Гражданским кодексом Российской Федерации допускается свободное использование произведения".
Следует иметь в виду, что перечень способов использования произведения в комментируемой статье, в том числе незаконного использования произведений, не является исчерпывающим, что не исключает широкое судейское усмотрение при рассмотрении данной категории дел. Кроме того, формулировка пп. 11 является достаточно неопределенной, что позволяет охватывать способы использования, неизвестные в настоящее время.
В пп. 1 п. 2 комментируемой статьи раскрывается понятие воспроизведения произведения. Право на воспроизведение является старейшим авторским правомочием, которое получило правовую охрану еще в 1709 г. в Великобритании в связи с принятием статута королевы Анны. Само английское слово "copyright" в буквальном переводе означает право на копирование (воспроизведение).
Согласно п. п. 1 п. 2 ст. 1270 ГК РФ под воспроизведением понимается изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме; при этом запись произведения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением. Однако, не считается воспроизведением краткосрочная запись произведения, которая носит временный или случайный характер и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование произведения либо осуществляемую информационным посредником между третьими лицами передачу произведения в информационно-телекоммуникационной сети, при условии, что такая запись не имеет самостоятельного экономического значения. Об информационном посреднике см. комментарий к ст. 1253.1 ГК РФ.
Использованием произведения является также распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров (подпункт 2 п. 2 комментируемой статьи). При этом следует учитывать, что предложение к продаже экземпляра произведения охватывается правомочием на распространение произведения (п. 91 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"). Однако право на распространение ограничено так называемым исчерпанием прав, суть которого состоит в том, что если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот путем их продажи или иного отчуждения, то их дальнейшее распространение допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения.
Право на публичный показ, упомянутое в пп. 3 п. 2 комментируемой статьи, предполагает право на демонстрацию для неопределенного круга лиц произведения в статическом положении (например, произведения живописи). К нему относится любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно либо на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения.
В п. 93 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено, что, "решая вопрос о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, суду необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства".
Под импортом оригинала или экземпляров произведения в целях распространения (пп. 4 п. 2 комментируемой статьи) следует понимать пересечение оригинала или экземпляров произведения государственной границы Российской Федерации в целях дальнейшего распространения в РФ.
Сдача в прокат (наем) оригинала или экземпляров произведения - это предоставление экземпляра произведения во временное пользование в целях получения дохода. По сути, речь идет о заключении договора аренды. В данном случае использование объектов интеллектуальной собственности, которые по своей сути являются нематериальными, ставится в один ряд с введением материальных носителей в гражданский оборот. Речь идет о самостоятельном способе его использования. Поэтому приобретение любого материального носителя, на котором зафиксировано произведение, не дает собственнику права сдавать его в прокат без согласия правообладателя и уплаты ему вознаграждения.
Право сдачи экземпляров произведения в прокат является самостоятельным способом использования и сохраняется за правообладателем независимо от наличия у него права собственности на эти экземпляры. Но учитывая, что при сдаче экземпляров произведений в прокат не происходит их отчуждение, то и исчерпания права (распространения) правообладателя также не происходит.
В п. 90 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено следующее:
"При рассмотрении дел о нарушении исключительного права на произведение, выразившемся в неправомерном воспроизведении и (или) последующем распространении, импорте, прокате экземпляра произведения (подпункты 1, 2, 4 и 5 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ), суд при отсутствии спора об ином исходит из того, что фактическое содержание материального носителя, на котором (например, на обложке) указано, что в нем выражены произведения, соответствует указанному на нем".
В Обзоре судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.09.2015), отмечено, что правила пп. 5 п. 2 ст. 1270 ГК РФ не применяются в отношении программы для ЭВМ, за исключением случая, когда такая программа является основным объектом проката.
Право публичного исполнения произведений литературы, науки, искусства является одним из исключительных прав, принадлежащих автору произведения или иному правообладателю. При этом публичное исполнение является одним из способов как обнародования (доведения до всеобщего сведения), так и использования произведения. Согласно пп. 6 п. 2 ст. 1270 ГК РФ публичное исполнение определяется как представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения. Таким образом, условно публичное исполнение можно разделить на три разных и мало похожих друг на друга способа использования произведения.
Публичное исполнение является одним из наиболее распространенных способов использования произведения. Большинство произведений литературы и искусства могут быть использованы различными способами, тем не менее для некоторых из них ведущим является именно публичное исполнение. Это относится к музыкальным, драматическим, музыкально-драматическим произведениям, а также к произведениям хореографии, пантомимы и сценографии.
Таким образом, публичное исполнение - это прежде всего способ использования произведений. Для публичного исполнения как способа использования произведения характерно:
1) неопределенный круг лиц, воспринимающих исполнение. Это значит, что исполнение должно происходить в месте, открытом для широкой публики. Таким образом, не является публичным исполнением, например, исполнение произведения на домашнем музыкальном или театральном вечере или в узком профессиональном кругу. Лица, присутствующие на публичном исполнении, должны выходить за рамки обычного семейного круга или круга знакомых исполнителя;
2) в тех случаях, когда публичное исполнение осуществляется посредством живого исполнения, происходит не только использование произведения, но и возникает объект смежного права - исполнение. При этом между автором произведения и публикой существует связующее звено - исполнитель (группа исполнителей). Другими словами, произведение при публичном исполнении воспринимается не непосредственно, а через исполнение актера, музыканта, певца, танцора и т.д. Следует отметить, что своеобразие композиторского труда или труда драматурга состоит в том, что восприятию результата его труда предшествует необходимый этап - непосредственное участие артистов-исполнителей, в то время как труд писателя, художника, архитектора воспринимается непосредственно самим лицом, стремящимся познакомиться с их творчеством;
3) публичное исполнение произведения может восприниматься с помощью технических средств (радио, телевидение, сеть Интернет и т.д.). В этих случаях речь идет о правах не только авторов и исполнителей, но и других лиц (например, изготовителей фонограмм).
В п. 93 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено следующее:
"В силу подпункта 6 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ использованием произведения считается в числе прочего его публичное исполнение, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи (который определяется судом с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела), независимо от того, воспринимается произведение в месте его представления или показа либо в другом месте одновременно с представлением или показом произведения.
При этом, решая вопрос о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, суду необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства.
Лицом, осуществляющим публичное исполнение произведения, является юридическое или физическое лицо, организующее публичное исполнение в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, то есть лицо, которое берет на себя инициативу и ответственность за проведение соответствующего мероприятия.
При представлении произведения в живом исполнении лицом, организующим публичное исполнение, является лицо, обеспечивающее участие исполнителя (исполнителей). При отсутствии доказательств иного предполагается, что таким лицом является лицо, владеющее местом, где такое исполнение осуществляется.
Лицо, организующее публичное исполнение, должно заключить договор о предоставлении ему права на публичное исполнение произведения с правообладателем или организацией по управлению правами на коллективной основе и выплачивать полагающееся вознаграждение.
При публичном исполнении аудиовизуального произведения это же лицо уплачивает вознаграждение, полагающееся автору музыкального произведения (с текстом или без текста), использованного в аудиовизуальном произведении (пункт 3 статьи 1263 ГК РФ).
Публичное исполнение произведения требует получения согласия правообладателя или организации по управлению правами на коллективной основе независимо от того, осуществляется такое исполнение за плату или бесплатно (пункт 2 статьи 1270 ГК РФ), а также от того, является представление произведения (или организация представления произведения) основным видом деятельности или же представляет собой звуковое сопровождение иной деятельности (например, в кафе, ресторанах, торговых центрах, на территории спортивных объектов и т.п.)".
В то же время в п. 94 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено, что "необходимо отличать публичное исполнение произведения с помощью технических средств, в частности с помощью радио, телевидения, а также иных технических средств, от таких самостоятельных способов использования произведения, как сообщение его в эфир или сообщение его по кабелю.
Под сообщением в эфир или сообщением по кабелю, то есть под сообщением произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) по радио или телевидению, следует понимать как прямую трансляцию произведения из места его показа или исполнения, так и неоднократное сообщение произведения для всеобщего сведения. Сообщение произведения в эфир или по кабелю производится теле- или радиокомпанией в соответствии с условиями заключенного между ней и правообладателем или организацией по управлению правами лицензионного договора. При этом способы использования произведения, прямо не указанные в лицензионном договоре, не считаются предоставленными лицензиату".
Изложенные в данном пункте разъяснения применяются и в отношении использования фонограмм при их публичном исполнении, сообщении в эфир или по кабелю.
Подпункт 7 п. 2 статьи 1270 ГК РФ называет в числе способов использования произведения "сообщение в эфир", под которым понимается действие, посредством которого произведение доводится до всеобщего сведения по радио или телевидению путем прямой или последующей трансляции, независимо от фактического восприятия публикой сообщаемого в эфир произведения. Сообщение в эфир - это сообщение произведения путем беспроволочной передачи, в том числе через спутник. При сообщении произведения в эфир учитывается только непосредственная вероятность восприятия произведения публикой, независимо от того, осуществляется ли она в действительности. Таким образом, сообщение в эфир - это сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению, когда сигнал перемещается по воздуху. Сообщение для всеобщего сведения включает в себя показ или исполнение. При этом сообщение кодированных сигналов признается сообщением в эфир, если средства декодирования предоставляются неограниченному кругу лиц организацией эфирного вещания или с ее согласия. Так, некоторые телевизионные компании за плату предоставляют специальные приставки для декодирования сигналов, посылаемых этими компаниями.
Сообщение по кабелю (пп. 8 п. 2 комментируемой статьи) - также один из способов использования произведения. От предыдущего способа использования он отличается техническим методом доведения произведения до всеобщего сведения, когда сигнал перемещается по проводам. Сообщение по кабелю не является сообщением в эфир и представляет собой сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств.
Кабелем является один или несколько изолированных проводников, заключенных в герметичную оболочку, поверх которой накладываются защитные покровы. Указание на "всеобщее сведение" в данном случае не совсем точно, поскольку сигнал по кабелю передается определенному не персонифицированному кругу субъектов - пользователей той или иной кабельной сети.
Организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо, самостоятельно определяющее содержание радио- и телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений) и осуществляющее их сообщение в эфир или по кабелю своими силами или с помощью третьих лиц (см. комментарий к ст. 1329 ГК РФ).
Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ введено понятие такого способа использования как ретрансляция, под которой понимается прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания. В ранее действовавшей редакции комментируемой статьи она рассматривалась в качестве элемента правомочия сообщения по кабелю.
Использованием созданного произведения является также его перевод или другая переработка. В пп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ установлено, что под переработкой понимается создание производного произведения: обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и т.п. Однако под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ понимается любое ее изменение, в т.ч. перевод с одного языка на другой, за исключением адаптации, представляющей собой внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях ее функционирования на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя. Использование переработанного произведения (в том числе модифицированной программы для ЭВМ) без согласия правообладателя на такую переработку само по себе образует нарушение исключительного права на произведение независимо от того, является ли лицо, использующее переработанное произведение, лицом, осуществившим переработку.
В п. 95 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено следующее:
"При рассмотрении дел о нарушении исключительного права на произведение путем использования его переработки (подпункт 9 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ) для удовлетворения заявленных требований должно быть установлено, что одно произведение создано на основе другого.
Создание похожего (например, в силу того что двумя авторами использовалась одна и та же исходная информация), но творчески самостоятельного произведения не является нарушением исключительного права автора более раннего произведения. В таком случае оба произведения являются самостоятельными объектами авторского права.
Для установления того, является созданное произведение переработкой ранее созданного произведения или результатом самостоятельного творческого труда автора, может быть назначена экспертиза".
О праве на перевод и иную переработку другого (оригинального) произведения см. также комментарий к ст. 1260 ГК РФ.
В п. 87 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" отмечено следующее:
"Переработка произведения предполагает создание нового (производного) произведения на основе уже существующего.
Право на переработку произведения является одним из способов использования результата интеллектуальной деятельности и как таковое принадлежит правообладателю, в том числе не являющемуся автором первоначального произведения, который вправе перерабатывать произведение (в частности, модифицировать программу для ЭВМ или базу данных) и осуществлять последующее использование нового (производного) произведения независимо от автора первоначального произведения".
Практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта как способ использования произведения заключается в том, что любое воплощение в жизнь произведений архитектуры или дизайна может осуществляться только с согласия авторов (пп. 10 п. 2 ст. 1270 ГК РФ). Права архитекторов и дизайнеров действуют не только в отношении самих проектов, но и в отношении решений, которые осуществлены путем реализации этих проектов в виде конкретных зданий и сооружений.
В пп. 11 п. 2 комментируемой статьи подчеркивается, что доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору также является использованием произведения.
3. В п. 3 комментируемой статьи говорится о праве любого лица использовать произведение для реализации идеи, метода, способа, содержащихся в соответствующем произведении. Речь идет о таких произведениях, целью которых является именно доведение до сведения всех третьих лиц соответствующей информации. Например, сборник кулинарных рецептов, инструкция по использованию того или иного предмета техники может быть доведен до всеобщего сведения с помощью издания книги, в которой они будут содержаться. Таким образом, в очередной раз подчеркивается, что авторским правом охраняется форма, а не содержание произведения.
Исключение составляют случаи практической реализации архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта. В таких случаях используются определенные инженерно-технические решения, от правильной реализации которых зависит использование произведения. В связи с этим содержание произведения в виде его инженерно технического решения может превалировать над его формой, поэтому законодатель решил защитить права разработчиков подобных решений.
4. В п. 4 комментируемой статьи содержится запрет на применение в отношении программ для ЭВМ правила пп. 5 п. 2 комментируемой статьи, касающегося проката оригинала или экземпляра произведения.
Другими словами, сдача программы для ЭВМ в прокат без согласия правообладателя будет нарушением исключительных прав только в том случае, когда такая программа является основным объектом проката (например, когда программа для ЭВМ содержится на отдельном материальном носителе (флэшке, диске и т.д.)). Однако не являются использованием программы для ЭВМ случаи, когда программа не признается основным объектом проката (например, прокат автомобилей, технически сложных товаров бытового назначения и т.п.).
Отдельно следует остановиться на сдачу в прокат компьютеров с установленными на них программами. В таких случаях в каждом конкретном случае необходимо установить, на что направлен интерес нанимателя компьютера: на аппаратную составляющую или на программную. Например, программная составляющая будет превалировать, когда пользователь с помощью взятых напрокат компьютеров планирует установить дополнительные программы кроме уже существующих, посредством которых он будет решать свои задачи.
Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 N 122 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности" разъяснили определенные особенности проката программы для ЭВМ. В частности в нем было сказано, что "программа для ЭВМ может быть предоставлена в прокат без согласия правообладателя в случае, когда объектом проката является устройство, неразрывно связанное с установленной на нем программой (в частности, калькулятор, стиральная машина). Компьютер и установленное на нем программное обеспечение не связаны неразрывно между собой. Прокат компьютера с установленными на нем программами для ЭВМ является способом использования этих программ и не допускается при отсутствии у арендодателя прав на сдачу таких программ в прокат. Использование программ для ЭВМ, модифицированной без согласия правообладателя (в частности, в нее были внесены изменения, допускающие использование программы без электронного ключа), признается нарушением его исключительных прав".
Гришаев С.П.