При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы (в случае, если юридическое лицо действует на основании устава, утвержденного его учредителями (участниками), или учредительного договора) соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;
б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) учредительный документ юридического лица, за исключением случая, если юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, предусмотренного подпунктом "е" пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона;
в.1) документ, подтверждающий присвоение выпуску (выпускам) акций регистрационного номера, в случае, если создаваемым юридическим лицом является акционерное общество. Форма указанного документа и требования к его содержанию устанавливаются Банком России;
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины.
Комментарии к статье 12 129-ФЗ О государственной регистрации юридических лиц:
Комментируемая статья начинает новую IV главу Закона, устанавливающую порядок государственной регистрации ЮЛ при их создании, и определяет состав документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации вновь создаваемого ЮЛ.
Обратим внимание, что перечень документов, необходимых для государственной регистрации некоммерческой организации при ее создании, несколько шире перечня, предусмотренного комментируемой статьей, и определен нормами п. 5 ст. 13.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях".
Итак, при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:
1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.
По состоянию на 1 апреля 2015 г. действует Приказ ФНС России от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@, которым утверждены формы документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц. В частности, форма N Р11001 "Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании" согласно приложению N 1 к данному Приказу.
При определении форм документов, представляемых в Минюст России и его территориальные органы для государственной регистрации некоммерческих организаций, следует руководствоваться Приказом Минюста России от 7 мая 2013 г. N 68. Данный Приказ, в частности, определяет, что для государственной регистрации некоммерческих организаций, принятие решений о государственной регистрации которых отнесено к компетенции Министерства юстиции Российской Федерации и его территориальных органов, а также для внесения изменений в сведения Единого государственного реестра юридических лиц, не связанных с внесением изменений в их учредительные документы, используются формы документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, утвержденные Приказом Федеральной налоговой службы от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств".
Таким образом, форма заявления о государственной регистрации юридического лица при его создании одинакова и для коммерческих, и для некоммерческих организаций. При этом взаимодействие Минюста России и ФНС России по вопросам государственной регистрации некоммерческой организации осуществляется в установленном им порядке (см. Приказ Минюста РФ от 12 ноября 2010 г. N 343 "О порядке взаимодействия Министерства юстиции Российской Федерации с Федеральной налоговой службой по вопросам государственной регистрации некоммерческих организаций").
Обратим внимание, что заявления, уведомления и сообщения, оформленные с использованием утвержденных Приказом ФНС России от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@ форм, представляются в налоговый орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств начиная с 4 июля 2013 года. Оформленные с использованием форм, утвержденных вышеназванным Приказом ФНС России, документы представляются в Минюст России (его территориальные органы) также с 4 июля 2013 года (см. подробнее письмо Федеральной налоговой службы от 21 июня 2013 г. N ПА-4-6/11289@).
В заявлении подтверждается:
- что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы;
- что сведения, содержащиеся в учредительных документах юридического лица, а также иных представленных для государственной регистрации документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны;
- что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения (в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации);
- что в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.
Очень важно при заполнении заявления, уведомления или сообщения руководствоваться требованиями к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган (см. приложение N 20 к Приказу ФНС России от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25@), поскольку в случае их невыполнения регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации юридического лица. Судебная практика по данному вопросу неоднозначна. В ряде случаев суды отказывают в удовлетворении заявлений учредителей, оспаривающих такое решение налоговых органов (см., например, Определение ВАС РФ от 22 декабря 2009 г. N ВАС-17193/09 по делу N А11-649/2009), а в ряде случаев такие заявления удовлетворяются (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 16 марта 2009 г. N Ф06-1923/2009 по делу N А12-17199/2008);
2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В решении об учреждении юридического лица (обратим внимание, что именно таким термином оперирует ГК РФ в ст. 50.1) указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица.
В решении об учреждении корпоративного юридического лица (ст. 65.1 ГК РФ) указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица. В решении об учреждении юридического лица указываются также иные сведения, предусмотренные законом.
Решение о создании коммерческой организации предоставляется в регистрирующий орган в одном экземпляре. При этом организация должна подготовить и хранить у себя еще один экземпляр решения, т.к. регистрирующий орган не выдаст заявителю зарегистрированное решение о создании организации вместе со свидетельством. Однако решение о создании некоммерческой организации подается в Министерство юстиции РФ в двух экземплярах (см. подп. 3 п. 5 ст. 13.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях");
3) учредительные документы юридического лица.
Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками). Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица.
Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ для государственной регистрации юридических лиц могут использоваться типовые уставы, формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц. В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах.
Устав юридического лица должен содержать сведения о наименовании юридического лица, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида.
В уставах некоммерческих организаций, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.
Учредительными документами некоммерческих организаций являются (п. 1 ст. 14 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"):
- устав, утвержденный учредителями (участниками, собственником имущества) для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации, частного или бюджетного учреждения;
- устав либо в случаях, установленных законом, нормативными правовыми актами Президента РФ или Правительства РФ, положение, утвержденные соответствующим органом, осуществляющим функции и полномочия учредителя, для казенного учреждения;
- учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, для ассоциации или союза.
Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить учредительный договор. В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида и типа.
В учредительных документах некоммерческой организации должны определяться наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму, место нахождения некоммерческой организации, порядок управления деятельностью, предмет и цели деятельности, сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство), источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации, порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и иные положения, предусмотренные Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" и иными федеральными законами.
В учредительном договоре учредители обязуются создать некоммерческую организацию, определяют порядок совместной деятельности по созданию некоммерческой организации, условия передачи ей своего имущества и участия в ее деятельности, условия и порядок выхода учредителей (участников) из ее состава. Устав фонда также должен содержать наименование фонда, включающее слово "фонд", сведения о цели фонда; указания об органах фонда, в том числе о попечительском совете, и о порядке их формирования, о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения, о месте нахождения фонда, о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Учредительные документы ассоциации (союза), некоммерческого партнерства также должны содержать условия о составе и компетенции их органов управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза), некоммерческого партнерства.
Устав бюджетного или казенного учреждения также должен содержать наименование учреждения, указание на тип учреждения, сведения о собственнике его имущества, исчерпывающий перечень видов деятельности, которые бюджетное или казенное учреждение вправе осуществлять в соответствии с целями, для достижения которых оно создано, указания о структуре, компетенции органов управления учреждения, порядке их формирования, сроках полномочий и порядке деятельности таких органов.
Учредительные документы некоммерческой организации могут содержать и иные не противоречащие законодательству положения. Так, например, о сведениях, дополнительно включаемых в устав негосударственного пенсионного фонда, см. Федеральный закон от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" (п. 2 ст. 6); о сведениях, дополнительно включаемых в устав фонда взаимного кредитования и фонда проката, создаваемых садоводческими, огородническими и дачными некоммерческими объединениями граждан, см. Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" (п. 2 ст. 11).
По общему правилу (т.е. в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением) учредительные документы представляются в двух экземплярах. При этом на одном экземпляре проставляется отметка регистрирующего органа, и этот экземпляр вместе с документом, подтверждающим факт внесения записи в соответствующий государственный реестр, выдается заявителю (либо его представителю) или направляется по почте.
Следует обратить внимание, что деятельность представителя осуществляется на основании нотариально удостоверенной доверенности, причем указанное правило в равной мере применяется в отношении как индивидуальных предпринимателей, так и юридических лиц. Наличие доверенности, составленной в простой письменной форме и удостоверенной печатью юридического лица, предоставляет такому представителю право лишь на получение сведений из ЕГРЮЛ. Представление документов на государственную регистрацию и получение их после совершения регистрационных действий требует заверения подписи исполнительного органа юридического лица нотариусом или иным наделенным таким правом субъектом.
В случае когда учредительные документы представлены в регистрирующий орган через многофункциональный центр, то один экземпляр учредительных документов с отметкой регистрирующего органа направляется этим органом одновременно с документом, подтверждающим факт внесения записи в соответствующий государственный реестр, в многофункциональный центр, который выдает указанный экземпляр учредительных документов (одновременно с документом, подтверждающим факт внесения записи в соответствующий государственный реестр), заявителю (либо его представителю).
Исключение из указанного общего правила составляет лишь электронная форма взаимодействия заявителя с регистрирующим органом, в рамках которой учредительные документы представляются в одном экземпляре. Указанное правило обусловлено спецификой используемой формы взаимодействия, поскольку документы тиражируются (распечатываются) в необходимом количестве экземпляров. Одновременно следует заметить, что в данном случае не подлежит применению правило об обязательном экземпляре учредительных документов, который должен выдаваться заявителю по факту государственной регистрации. Легитимность такому документу придает отметка уполномоченного органа о его регистрации.
Регистрирующий орган направляет документы заявителю в форме, аналогичной использованной им для подачи документов на государственную регистрацию, что указывает на необходимость запроса заверенной уполномоченным органом копии учредительных документов в рамках реализации им гражданско-правовых отношений. Так, например, указанная потребность возникает при открытии расчетного счета в банке, заключении гражданско-правовых договоров с рядом крупных компаний, в частности ОАО "РЖД" и т.п.
Также обратим внимание, что учредительные документы некоммерческой организации представляются в трех экземплярах (подп. 2 п. 5 ст. 13.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях");
4) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.
Указанная выписка должна быть представлена в регистрирующий орган в том случае, если учредителем создающейся организации является иностранное ЮЛ. Таким образом, иностранные ЮЛ должны доказать факт своего существования в стране своего учреждения. Вместо указанной выписки может быть представлено иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица, например сертификат, подтверждающий благополучное состояние компании;
5) документ об уплате государственной пошлины.
С 1 января 2015 г. (по состоянию на 10 марта 2015 г.) государственная пошлина уплачивается в следующих размерах (см. подп. 1, 2, 2.1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ):
1) за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц, государственной регистрации политических партий и региональных отделений политических партий, государственной регистрации общероссийских общественных организаций инвалидов и отделений, являющихся их структурными подразделениями, - 4000 рублей;
2) за государственную регистрацию политической партии, а также каждого регионального отделения политической партии - 3500 рублей;
3) за государственную регистрацию общероссийских общественных организаций инвалидов и отделений, являющихся их структурными подразделениями, - 1400 рублей.
В силу сложившейся практики налоговые органы требуют, чтобы государственную пошлину за регистрацию ЮЛ при создании уплачивал только заявитель, указывая в квитанции свои данные. В том случае, если пошлину уплачивает другое лицо, налоговые органы часто отказывают в государственной регистрации ЮЛ. Однако судебная практика говорит о том, что уплата госпошлины за регистрацию учредителем, который не является заявителем, не противоречит законодательству, и отказ в государственной регистрации по указанному основанию не предусмотрен действующим законодательством (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 17 марта 2008 г. N Ф09-1546/08-С4 по делу N А60-26304/2007-С9). Немаловажное значение в определении правовой позиции по порядку уплаты госпошлины имеет и Постановление Пленума ВАС РФ от 11 июля 2014 г. N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах". Несмотря на то что данное Постановление ориентировано на деятельность арбитражных судов, его положения трактуются расширительно и распространяются на иные виды государственных пошлин, в том числе и за совершение юридически значимых действий. Постановление также указывает на возможность уплаты госпошлины представителем заявителя.
Оплата услуг нотариуса за удостоверение подлинности подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации ЮЛ определяется в размере государственной пошлины, предусмотренной п. 1 ст. 333.24 НК РФ.
Гусева Т.А., Захарова Н.А., Карташова Ю.А., Кухаренко Т.А., Николаева Е.А.
под ред. Т.А. Гусевой
Материал предоставлен Издательским центром "Ай Пи Эр Медиа", 2015